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世界银行《2017版PPP合同条款指南》学习笔记之六“再融资”

放大字体  缩小字体 发布日期:2018-01-30  浏览次数:142
核心提示:PPP知乎 刘飞朱可勇于翔《2017版PPP合同条款指南》(以下简称PPP合同指南)第5章为再融资Refinancing,即对产生的现有债务条款进

 

PPP知乎  刘飞朱可勇于翔

2017PPP合同条款指南》(以下简称“PPP合同指南)第5章为再融资Refinancing”,即对产生的现有债务条款进行变更或替换。该章介绍了再融资的概念、PPP合同包含再融资条款的原因、再融资的情形以及缔约政府部门在编制再融资条款时应考虑的因素。

 

一、再融资的概念

PPP合同指南中所说再融资是指变更或替换已经产生债务的现有条款。借款人可以因为各种原因、通过各种方式对现有的债务进行再融资。

 

二、PPP合同中需包含再融资条款的原因

为了调动私营合作伙伴的积极性并保障融资的灵活性,一些PPP合同中会包括允许私营合作伙伴在一定条件下进行再融资的规定。

PPP合同指南指出,主要基于如下四个方面的考虑,PPP合同中应包含再融资条款:

1)基于融资成本的考虑:贷款方、项目公司和项目公司的股东在PPP合同生效之前约定的财务相关条款,是基于当时的市场条件、风险因素和适用法律而确定的。而PPP合同具有期限长的特点,在PPP合同履约过程中,市场条件、项目风险会发生变化,因此私营合作伙伴可能希望变更或替换原有融资条款。

2)基于融资期限的考虑:在某些地区,因项目初期无法获得长期的融资,只能由私营合作伙伴在PPP合同履约过程中寻求再融资。

3)基于再融资收益分配的考虑:再融资一般会带来再融资收益(Refinancing Gain,即再融资可降低私营合作伙伴的融资成本,减少财务费用,并进而获得更高的股权回报。PPP市场普遍认为,在并非完全由私营合作伙伴负责改进融资条款时,由私营合作伙伴独自享受全部再融资收益是不公平的。而如果PPP合同中没有特别的规定,缔约政府部门将难以或无法分配由私营合作伙伴获得的再融资收益,因此,PPP合同需明确约定再融资收益是否可以分配以及分配的比例(然而, 并不是所有再融资带来的收益都应该分配,不分配的情形也一般会通过再融资条款进行明确说明)。

4)基于影响其它与融资有关条款的考虑:融资条款的变化还可能影响PPP合同中其它与融资密切有关的条款,如提前终止和解约金条款。因此,PPP合同还需约定再融资对于其它有关条款的影响。

 

三、再融资的情形

 

PPP合同指南介绍了四种再融资的情形以及在PPP合同中的相应约定:

1、救援性再融资(Rescue Refinancing):在不利情形下,如私营合作伙伴被要求增加和/或重新安排融资债务偿还时,通过再融资可避免因违约而造成合同终止的后果。在该种再融资情形下,缔约政府部门应确保任何融资条款的变更不影响其在PPP合同项下的权利和义务,但不应要求因此获得任何直接的财务收益。

2、微型永久再融资(Mini Perm Refinancing):在不能获得长期融资的市场中,私营合作伙伴需要在短期贷款(贷款期限为5年或7年)到期日之前获得再融资。鉴于该种融资的性质,私营合作伙伴需要在PPP合同初始阶段即考虑再融资方案。对缔约政府部门和私营合作伙伴而言,能达成双方可接受的融资条款对双方均是有利的,该种再融资不会为缔约政府部门带来额外的重大财务收益。

3、债券融资前的过桥贷款(Bridge to Bond Financing):即一般在完成建设或开发阶段后,计划用债券融资替代初始的银行贷款融资。一般而言,该种再融资可带来再融资收益。

4、实现价值再融资(Realising Value Refinancing):在市场条件改善和PPP项目进展良好的影响下,私营合作伙伴可以寻求更加有利的融资条款以为其股东实现更大的股权回报。该种再融资可能为缔约政府部门带来额外的财务收益。常见的可促成更加有利的融资条款的原因,包括:

1)市场流动性增强,债务成本降低;

2)随着PPP项目成功进入运营阶段,建设期间可能发生的重大风险已不存在;

3)一般的市场条件有所改善,如出现PPP项目成功案例,或监管体系更完善和政治环境更稳定;

4)对于使用者付费类PPP项目,实际使用者需求量比预计更大,因此产生更高的收益。

 

四、缔约政府部门在编制再融资条款时应考虑的主要因素

PPP合同指南指出,一方面,因融资结构不同,不同PPP项目的再融资条款也不尽相同;另一方面,在不同国家的PPP市场下,再融资条款的复杂程度也不尽相同。尽管如此,缔约政府部门在编制再融资条款时应始终考虑如下六个方面:

1、关于再融资的定义:建议通过引用高级融资文件,使用总括性条款使再融资的定义尽可能宽泛化。另外,私营合作伙伴也会要求对非再融资Exempt Refinancing)进行定义,以排除某些不应被包含在再融资定义中的情形。

2、关于再融资收益的约定:建议明确约定应认定为再融资收益的范围以及应进行分配的再融资收益的范围。PPP合同指南指出,一般认为缔约政府部门分享基于原始基础情形的再融资收益是公平的。PPP合同指南同时介绍,目前普遍的做法是让私营合作伙伴在其原始基础情形中纳入未来再融资收益,即在投标时向缔约政府部门提交的融资方案中已考虑未来再融资收益。在该种做法下,如实际产生再融资收益时,私营合作伙伴将要求政府无权再参与再融资收益的分配。因此,PPP合同中应明确约定原始基础情形下再融资的条件。

3、关于再融资同意权的约定:建议明确约定再融资前应经过缔约政府部门的批准,因为这就是将私营合作伙伴带到谈判桌上的筹码。缔约政府部门应在确保再融资不会影响PPP项目的实施或不会增加其责任的前提下,方可批准再融资。

4、关于再融资收益的计算:缔约政府部门应充分思考当前的和计划的融资结构和文件,以计算再融资收益并有效地行使其权利,建议缔约政府部门寻求专家法律建议和财务建议(以匹配私营合作伙伴可能获取的建议)以保证其在分析任何再融资方案影响时不会处于任何不利地位。同时,PPP合同指南提出,缔约政府部门在考虑再融资方案时而产生的外部费用(包括寻求外部法律咨询和财务咨询的费用)应由私营合作伙伴承担,并且该等费用应在再融资收益分配前予以扣除。

5、关于再融资收益的分配比例:建议约定合适的再融资收益分配比例,包括等额分配或根据收益金额、收益产生的方式进行分段分配。澳大利亚PPP指南和南非的PPP指导原则中均采取了双方各按50%分配的原则。

 

6、关于再融资收益的支付:建议约定缔约政府部门有权根据再融资的性质和双方协商结果,确定再融资收益的支付方式,包括:(1)一次性收取再融资收益;(2)在使用者付费类PPP项目中,一次性或分期收取预期的再融资收益;(3)在政府付费类PPP项目中,减少可用性服务费支付。 

 

 附件:PPP合同指南再融资条款草案范本5

1、定义

1)基本情形股权IRR:指原始基础情形中规定的股权内部收益率IRR

2)分配:指以现金或实物形式的任何:

1)根据股权资本派发的股息或其它分配;

2)减资、股份赎回或回购,或者对股权资本的重组或变更;

 

3)根据任何次级债融资文件的支付款项;

4)收到的任何支付款项,合同安排,资产转让或其它非日常经营过程中基于合理商业条件而收到的其它利得。

3)股权IRR:指在整个PPP合同期限内,预期向股东及股东的任何附属企业分配或预期将分配的内部收益率;

4)非再融资:

1)已在原始基础情形下完全考虑了再融资(注:英国《PF2标准化合同》作相似表述为:已在服务单价的计算中完全考虑了再融资);

2)税务规则或会计处理的变更;

3)与日常行政管理和监督事项相关的权利的行使、弃权、同意及类似的行为,并且有关:(i)陈述,保证或承诺的违反;(ii)根据优先债融资文件条款的规定在项目账户之间的资金流动;(iii)延迟或不提供信息、同意或许可;iv)批准有关该财务模式的技术和经济假设的修改;(v)私营合作伙伴未取得优先债融资文件中要求的法定主体的同意;或者(vi)贷款方的投票表决以及贷款方之间对于根据优先债融资文件要求的批准级别的投票安排;

4)股东出售私营合作伙伴的股权;

5)关于债券的任何普通市场交易。

5)财务模型:指私营合作伙伴在其投标中提供的或各方在签署PPP合同前约定的并不时进行修改的财务模型;

6)净现值:指再融资之日前计算的股权IRR,但不考虑该再融资的影响,并使用最 新的财务模型(包括有关PPP项目的业绩);

7)符合条件的再融资:指可以带来大于零的再融资收益的非免除再融资的任何再融资;

8)再融资:

1)对优先债融资文件的任何修订、变更、更新、补充或替换;

2)根据优先债融资文件提供任何弃权或同意,或行使任何类似的权利;

3)在优先债融资文件中设定或给予任何形式的利益或利息,或在私营合作伙伴的任何合同、收入或资产中设定或给予任何形式的利益或利息,以担保或其它形式;和

4)由任何一方已经设定的其它具有类似上述(a)(c)项之效力的,或者限制私营合作伙伴执行上述(a)(c)项的安排。

9)再融资收益:指(A-B)–C所得出的一个正数金额,其中:

1A=在再融资之日前计算的,在再融资后PPP合同的剩余期限内,分配给各个股东的金额的净现值(考虑再融资的影响并使用最新的财务模型(考虑了PPP项目的实际绩效));

2B=在再融资之日前计算的,在再融资后PPP合同的剩余期限内,分配给各个股东的金额的净现值(但未考虑再融资的影响并使用最新的财务模型(考虑了PPP项目的实际绩效));

3C=为了将再融资前股权IRR提高至基础情形股权IRR而需要进行的任何调整。

次级债融资文件:指私营合作伙伴的股东向私营合作伙伴提供次级债相关任何协议。

2、再融资

1)私营合作伙伴应该及时向缔约政府部门提供有关任何拟进行的再融资的所有详情,包括拟对财务模型的变更,适用财务模型下假设条件的理由,拟定的合同文件及缔约政府部门可能合理要求的与拟进行的再融资相关的任何其它信息。

2)缔约政府部门在任何时候都有充分的权利对再融资所使用(或者拟使用)的财务模型进行审计。

3)私营合作伙伴应该就符合条件的再融资获得缔约政府部门的事先书面同意。

4)缔约政府部门应该有权获得符合条件的再融资中再融资收益的[百分之五十 (50%)][可根据约定的分配机制进行调整]

5[在任何再融资或者拟定的再融资中各方应该善意行事(包括计算再融资收益的方式以及向缔约政府部门支付符合条件的再融资中再融资收益时)]

6)缔约政府部门应该有权选择以下方式获得其分配的符合条件的再融资中再融资收益:

1)一次性支付,金额不得超过再融资日进行的股息分配金额,并且应该在分配日期后一日内即可支付;

2)在PPP合同剩余期限内,增加私营合作伙伴应该向缔约政府部门支付的费用;或者在PPP合同剩余期限内,减少缔约政府部门向私营合作伙伴支付的可使用性款项;或者

3)两者的结合。

 
 
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