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世界银行《2017版PPP合同条款指南》 学习笔记之十一“企业融资”

放大字体  缩小字体 发布日期:2018-01-30  浏览次数:115
核心提示:PPP知乎 刘飞 朱可勇 于翔《2017版PPP合同条款指南》(以下简称PPP合同指南)第10章为企业融资 Corporate Financing。该章介绍了

 

PPP知乎 刘飞 朱可勇 于翔

2017PPP合同条款指南》(以下简称“PPP合同指南)第10章为企业融资 Corporate Financing”。该章介绍了PPP项目采取企业融资的原因、缔约政府部门在采取企业融资时应考虑的因素、企业融资机制下解约金的计算原则。

一、PPP项目采取企业融资的原因

PPP合同指南指出,企业融资即以项目发起人(投资人)的名义进行融资,PPP项目建设及运营所需全部资金均来自项目发起人的资金。相较于投资标的的规模和质量,贷款人更关注该企业的规模和业绩。

 

项目融资通常为表外融资,而企业融资则称为表内融资。

企业融资也是PPP项目的融资方式之一,主要适用于如下情形:

1. 投标人是唯一发起人(投资人)且有着健康的资产负债表;

2.在投资规模较小的PPP项目中,使用企业融资的方式可降低交易成本;

3.考虑税务原因,投标人更愿意进行股权类融资;

4.投标人已准备好进入特定的市场,且有意愿比第三方贷款人承担更大的风险;

5. 企业融资的整体融资成本较低。

从缔约政府部门的角度而言,企业融资的关键仍是确保缔约政府部门和私营合作伙伴之间合理的风险分配,并重点保证采购文件、PPP合同草案适用于不同的融资方式或混合的融资方式

二、 缔约政府部门在企业融资时应考虑的主要因素

PPP合同指南总结了PPP项目在采用企业融资方案时,缔约政府部门应考虑的主要因素,包括:

 

1聘请咨询顾问

 

缔约政府部门应在采购流程的早期即聘请专业的法律和财务咨询顾问,在制定招标要求、评标、评估企业融资对PPP合同条款的影响等方面寻求专业的建议。另外,缔约政府部门也需要通过寻求专业的建议以理解整体的合同架构,这对于制定补偿条款和合理减免PPP合同项下政府方的义务至关重要。

 

 

2采购流程因素

PPP合同指南指出,如果缔约政府部门希望私营合作伙伴提交最物有所值的融资方案,则采购流程应允许多种融资方式

PPP合同指南建议在采购文件中应明确:

1. 是否允许企业融资方案,并说明投标方在其投标文件中的最低响应要求(如价格承诺和合同条款等),以及要求提供银行授信额度证明;

2. 评审方式,包括针对不同融资方案的评审方式;

3. 资格预审和筛选标准(包括财务状况),要求联合体承担连带责任(如为联合体投标)、履约担保、和/或母公司担保。

 

3尽职调查

因不再有第三方贷款人对PPP项目可融资性的严格审查,缔约政府部门需要自己(和通过其咨询顾问)对私营合作伙伴及其承包商和分包商的财务状况和技术能力进行评估

 

4私营合作伙伴的信用

为确保私营合作伙伴的财务状况能够达到其提交的融资方案中的预期目标,PPP合同指南建议,在私营合作伙伴无法有效展现其融资能力时(如无法提供高等级的信用评级),缔约政府部门可以采取如下一种或数种措施:

1. 要求私营合作伙伴提供融资方案的具体信息;

2. 要求由其集团内具有高等级信用评级的公司(通常为母公司)提供担保或承诺;

3. 要求第三方/分包商/重要供应商提供担保或资金承诺;

4. 要求投标联合体成员(或母公司)对融资承担连带责任。

PPP合同指南同时指出,在投标时,如果需要联合体成员共同满足采购文件要求的财务能力,则投标联合体成员应对融资承担连带责任

 

5投标价格和融资交割价格之间的价格变动

如私营合作伙伴在投标时明确采取企业融资方案的,则其融资成本基本确定,不会出现在投标时和在融资交割时融资成本变动的情况。

 

6透明度

因融资和分包安排均在企业集团内部进行,从而会导致价格和成本不够透明。如企业集团的管理费用和集团内部的借贷资金成本可能会计入项目公司的成本中,进而无法真实的反映项目公司的投资回报率。

因此,PPP合同指南建议缔约政府部门应要求私营合作伙伴:

1. 提交融资方案的同时提供财务模型,以便有充分的信息去理解投标人建议的资金流向和融资结构。

2. PPP项目全生命周期中均提供财务和技术信息

 

7在私营合作伙伴履约绩效不佳时的应对措施

缔约政府部门应认识到,在只有一家发起人(投资人)参与的企业融资架构下:

1. 不存在第三方坚持要求执行PPP合同的安排,并据此替换业绩不佳的分包商(和/或私营合作伙伴)以防止PPP合同提前终止;

2. 不存在第三方贷款方的直接协议,私营合作伙伴违约将直接导致合同终止而不会有第三方采取补救措施;

3. 私营合作伙伴的违约即意味着企业集团的全面违约。

因此,PPP合同指南建议缔约政府部门寻求相应的保护措施,包括:

1. 要求私营合作伙伴提供担保;

2. 保留延迟支付政府付费的权利;

3. 保留对重要供应商行使直接介入权的权利;

4. 保留指定第三方对违约情形予以补救,并由私营合作伙伴承担相关费用和风险的权利。

 

8灵活性

因没有第三方贷款方参与PPP项目,在PPP合同项下的工作或服务范围出现重大变更时,私营合作伙伴将具有更大的灵活性。

 

9对合同文件的变更

在进入执行阶段后,PPP项目将不会进行再融资或引入优先债务融资,因此PPP合同条款应进行合理调整以反映融资结构、合同相关方和合同文件的特点,包括:

1. 关于融资文件的定义和条款,无需包括优先债务融资文件,应考虑企业融资结构和增信措施(如母公司担保);

2. 关于相关方的定义,无需包括任何第三方贷款方;

3. 关于价格调整条款,因法律变更或非私营合作伙伴原因导致的建设期延误等造成私营合作伙伴的损失,可采取一次性支付或其它方式予以补偿;

4.  关于保险条款,可通过企业集团整体安排投保,保单和保费可能并非针对具体PPP项目,因此缔约政府部门应确保不可保险性、保费、投保额、不计免赔额、赔偿金、保险政策变更通知、保险受益人和溢价风险分担等符合要求;

5. 关于再融资条款,一方面需考虑不会有第三方融资,但另一方面需考虑经过缔约政府部门同意后融资方式由企业融资变更为项目融资并进行再融资的可能性;

6.  关于解约金条款,仍然适用PPP合同指南第4章解约金的原则(可参见《学习笔记之五 解约金(上)和(下)》),但计算公式需调整以反映企业融资下无第三方贷款而由母公司股权投资的特点。

另外,因不存在第三方贷款方的直接介入协议,缔约政府部门需考虑是否与其相关方或其母公司签署替代的介入协议或直接协议。

三、企业融资机制下解约金的计算原则

PPP合同指南介绍了在企业融资机制下,因缔约政府部门违约、MAGA、法律变更、双方协商一致、私营合作伙伴违约或不可抗力等导致PPP合同提前终止的不同情形下,解约金的计算原则及计算时应考虑的因素。

 

1因缔约政府部门违约、MAGA、法律变更或双方协商一致导致的提前终止情形

因缔约政府部门违约、MAGA、法律变更或双方协商一致导致提前终止的情形下,私营合作伙伴可能要求全额补偿。缔约政府部门可基于融资计算解约金,即考虑股权投资和第三方成本。

PPP合同指南介绍了可供选择的计算解约金的三种方式

1. PPP业务为私营合作伙伴的唯一业务,则就股权的解约金可采用《学习笔记五解约金(上)》中针对股权补偿的三种方式(原始基础情形方式、市场价值方式和经调整的基础情形方式)其中之一进行计算。第三方成本(如裁员成本、向分包商支付的成本等)的解约金可根据《学习笔记五解约金(上)》中针对第三方成本的补偿的因素进行计算。

2. PPP业务并非私营合作伙伴的唯一业务,则股权的解约金可采用PPP项目的公允价值作为补偿基础,即按PPP项目在公开市场的售价计算。而针对第三方成本的补偿仍应在解约金的计算中予以考虑。

3.  PPP业务并非私营合作伙伴的唯一业务,则股权的解约金还可基于净现值法计算,即提前终止日起至合作正常届满之日至政府付费的净现值扣除运营成本和资本性支出作为补偿的基础。同样的,针对第三方成本的补偿仍应在解约金的计算中予以考虑。

PPP合同指南指出,考虑到第三方分包商很可能为集团内部的公司,缔约政府部门应注意对第三方成本的过度补偿。

 

2因私营合作伙伴违约导致的提前终止情形

       因私营合作伙伴违约导致PPP合同提前终止时,应当根据PPP项目实际情况、融资资金的性质和来源确定。PPP合同指南介绍了可供选择的计算解约金的四种方式

1.  PPP项目的公允价值计算,但需注意的是,公允价值法在新兴市场不常用;

2.  PPP项目的评估市场价值计算,缔约政府部门需考虑约定一个最高值和最低值;

3.  按截止至提前终止日,私营合作伙伴的资本性支出和运营成本总额以及对第三方的补偿成本,并扣除缔约政府部门已经向私营合作伙伴支付的费用计算。

4.  按私营合作伙伴股权投资成本计算,如通过企业间贷款融资的,则股权投资成本可参考贷款利息。

 

3因不可抗力导致的提前终止情形

因不可抗力导致PPP合同提前终止时,缔约政府部门可按按截止至提前终止日,私营合作伙伴的资本性支出和运营成本总额以及对第三方的补偿成本,并扣除缔约政府部门已经向私营合作伙伴支付的费用计算解约金。

 
 
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